公司合并，只有公司制企業(yè)才能享受優(yōu)惠

    財(cái)稅[2012]4號(hào)規(guī)定：“兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并為一個(gè)公司，且原投資主體存續(xù)的，對(duì)其合并后的公司承受原合并各方的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。”上述政策即為財(cái)稅[2003]184號(hào)、財(cái)稅[2008]175號(hào)第三條規(guī)定的內(nèi)容“兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并改建為一個(gè)企業(yè)，且原投資主體存續(xù)的，對(duì)其合并后的企業(yè)承受原合并各方的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅”的最新表述。國稅函[2006]844號(hào)明確，財(cái)稅[2003]184號(hào)文件第二、三、四條中所謂“企業(yè)”，都是特指法人企業(yè)。這表明，如果所合并企業(yè)不是法人企業(yè)，則不能享受免稅優(yōu)惠。而我國有關(guān)法律規(guī)定，法人企業(yè)是指具有符合國家法律規(guī)定的資金數(shù)額、企業(yè)名稱、組織章程、組織機(jī)構(gòu)、住所等法定條件，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記取得法人資格的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。包括全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、內(nèi)資有限責(zé)任公司、股份有限公司以及在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。

    原政策強(qiáng)調(diào)是法人企業(yè)。而財(cái)稅[2012]4號(hào)有關(guān)公司合并的優(yōu)惠政策強(qiáng)調(diào)只有公司制企業(yè)才能享受優(yōu)惠。這在國稅發(fā)[2009]89號(hào)第二條中就已明確：以上企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)合并和企業(yè)分立中的“企業(yè)”，是指公司制企業(yè)，包括股份有限公司和有限責(zé)任公司。

    公司分立，必須與被分立公司投資主體完全相同

    財(cái)稅[2012]4號(hào)規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原公司投資主體相同的公司，對(duì)派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。

    財(cái)稅[2008]175號(hào)規(guī)定，企業(yè)依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上投資主體相同的企業(yè)，對(duì)派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，不征收契稅。

    根據(jù)國稅函[2006]844號(hào)對(duì)財(cái)稅[2003]184號(hào)上述政策所作的解釋規(guī)定，這里所說的企業(yè)分立，僅指新設(shè)企業(yè)、派生企業(yè)與被分立企業(yè)投資主體完全相同的行為。也就是說，原政策規(guī)定享受企業(yè)分立稅收優(yōu)惠的新設(shè)企業(yè)、派生企業(yè)，只要與被分立企業(yè)投資主體完全相同，并且是法人企業(yè)。在這種情況下，（法人）企業(yè)依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上投資主體相同的企業(yè)，派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，不繳納契稅。

    財(cái)稅[2012]4號(hào)的出臺(tái)則意味著，與公司合并一樣，只有公司制企業(yè)，即股份有限公司和有限責(zé)任公司的分立才能享受上述優(yōu)惠，并不是廣義上的“法人企業(yè)”都能享受相關(guān)契稅優(yōu)惠。